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主题:2017注会《经济法》提前预习考点

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zhang77811
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2017注会《经济法》提前预习考点  发帖心情 Post By:2017-2-1 22:06:00

合同的终止
  抵销
  1.法定抵销:法定抵销须具备以下条件:
  (1)须双方互负有债务,互享有债权。
  效力不完全的债权不能作为主动债权而主张抵销;
  如:诉讼时效完成后的债权,债权人不得主张抵销,但作为被动债权,对方以其债权主张抵销的,应当允许。
  (2)须双方债务的给付为同一种类。
  抵销的债务只要求同种类,不要求数额或价值相等。
  (3)须双方的债务均届清偿期。
  合同法的这项要件的规定是以双方当事人均可以主张抵销为前提的。
  解释:若一项债务已届清偿期,而另一项债务未届清偿期的,则未到期的债务人可以主张抵销。
  (4)须双方的债务均为可抵销的债务。
  提示:禁止抵销情形:
  ①法律规定不得抵销的债务。
  如:因故意侵权行为而产生的债务;
  ②合同性质不能抵销的债务。
  如:提供劳务的债务、不作为的债务等。
  (5)抵销不得附条件或附期限。
  2.约定抵销
  当事人互负债务,标的物种类、品质不相同的,经双方协商一致,也可以抵销。

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zhang77811
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  发帖心情 Post By:2017-2-1 22:07:00

合同成立的时间

在一般情况下,承诺生效时合同成立。

当事人约定采用合同书形式订立合同的,自双方当事人签字或者盖章时合同成立。
  (1)法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同,当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务并且对方接受的,该合同成立。
  (2)采用合同书形式订立合同,在签字或者盖章之前,当事人一方已经履行主要义务并且对方接受的,该合同成立。
  【解释】上面2点体现实际履行与合同成立的关系(实质重于形式)。
  2.免责条款无效:造成对方人身伤害的;因故意或者重大过失造成对方财产损失。


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zhang77811
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  发帖心情 Post By:2017-2-1 22:07:00

反担保
  1.担保人可以要求债务人为担保人的担保提供担保,这种由债务人或者第三人向该担保人提供的担保,相当于原担保而言被称为反担保。
  2.反担保方式可以是债务人提供的“抵押或者质押”(但不包括“保证”),也可以是其他人提供的“保证、抵押、质押”。
  3.留置和定金不能作为反担保方式。

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无权代理  发帖心情 Post By:2017-2-2 23:48:00

无权代理的情形:(1)没有代理权;(2)超越代理权;(3)代理权终止后的代理行为。
    1.合同的效力在无权代理情况下签订的合同,属于效力待定的合同(而非无效合同)。
    2.本人(被代理人)的追认权(1)没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为,只有经过被代理人的追认,被代理人才承担民事责任。
    (2)被代理人的追认权在性质上属于形成权。
    无权代理成立后,被代理人已经开始履行合同义务的,视为对合同的追认。
    一旦本人拒绝追认,无权代理行为就确定地转化为无效民事行为,由各方当事人按照过错程度承担法律责任。
    3.相对人(1)相对人的催告权相对人可以催告被代理人在1个月内予以追认。被代理人未作表示的,视为拒绝追认。
    催告在性质上属于意思通知行为,不属于形成权。
    无论相对人是否善意,均可行使催告权。
    (2)相对人的撤销权善意相对人在被代理人行使追认权之前,有权撤销其对无权代理人已经作出的意思表示。
    撤销权在性质上属于形成权。
    撤销权的行使有两个条件:(1)只有“善意相对人”才可以行使撤销权;(2)撤销权的行使必须是被代理人行使追认权之前,如果被代理人已经行使了追认权,则代理行为确定有效,此时善意相对人不能行使撤销权。

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代理的法律特征  发帖心情 Post By:2017-2-2 23:48:00

  1.代理行为是民事法律行为
    代理人从事的行为主要包括三类:(1)民事法律行为(例如订立合同);(2)民事诉讼行为;(3)某些财政、行政行为(例如代理专利申请、代理商标注册)。其中,后两种行为均包含“意思表示”的要素,实际上属于准民事法律行为。
    并非所有的民事法律行为都可以代理,某些具有人身性质的民事法律行为(例如立遗嘱、结婚)以及双方当事人约定必须由本人亲自实施的民事法律行为,不得代理。
    2.代理人以“被代理人”的名义实施民事法律行为
    (1)委托合同中的受托人可以以“委托人”的名义,也可以以“自己”的名义与第三人订立合同;(2)行纪合同中的行纪人必须以“自己”的名义与第三人订立合同。
    《民法通则》只承认以“被代理人”名义进行的代理,《合同法》则承认了隐名代理制度。
    3.代理人在代理权限内“独立”向“第三人”进行意思表示
    (1)由于代人“保管物品”不涉及第三人,不属于代理;(2)由于“传递信息”不能独立地进行意思表示,不属于代理。
    4.代理行为的法律效果直接归属于“被代理人”
    代理人与法定代表人的区别:(1)代理人与被代理人是两个独立的民事主体,而法定代表人与法人同属一个民事主体;(2)法定代表人实施的民事法律行为就是法人实施的民事法律行为,因此不存在效力归属问题;而代理人从事的法律行为不是被代理人的法律行为,只是其效力归属于被代理人。

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表见代理  发帖心情 Post By:2017-2-2 23:48:00

 1.根据《合同法》的规定,行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同,相对人有理由相信行为人有代理权的,该代理行为有效。
    合同的效力:(1)狭义的无权代理:效力待定的合同;(2)表见代理:合同有效。
    2.表见代理的构成要件(1)代理人实际上无代理权;(2)相对人主观上为善意;(3)客观上有使相对人相信无权代理人具有代理权的情形;(4)相对人基于这个客观情形而与无权代理人成立民事行为。
    相对人“有理由相信”无权代理人具有代理权的情形包括但不限于:(1)合同签订人持有被代理人的介绍信或者盖有印章的空白合同书,使得相对人相信其有代理权;(2)无权代理人此前曾被授予代理权,且代理期限尚未结束,但实施代理行为时代理权已经终止。
    3.表见代理的效果
    (1)本人表见代理对于本人(被代理人)来说,产生与有权代理一样的效果。被代理人不得以无权代理为由进行抗辩,主张代理行为无效。
    (2)相对人表见代理对于相对人来说,既可以主张其为狭义无权代理,也可以主张其为表见代理。
    ①相对人如果主张狭义无权代理,则相对人可以行使善意相对人的撤销权,从而使得整个代理行为归于无效,被代理人不得基于表见代理而对相对人主张代理效果。
    ②相对人如果主张表见代理,被代理人不得以无权代理为由进行抗辩,主张代理行为无效。
    表见代理制度的目的在于保护善意相对人的利益,一切看善意相对人的脸色:(1)如果善意相对人自己不想玩儿了,可以基于“狭义无权代理”行使善意相对人的撤销权(撤销权属于形成权,单方意思表示即可),从而使得整个代理行为归于无效,大家各回各家;(2)如果善意相对人自己想玩儿,可以基于“表见代理”要求被代理人陪着玩儿,被代理人不得以无权代理为由进行抗辩。

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抵押担保的效力  发帖心情 Post By:2017-2-3 20:44:00

抵押担保的效力
  一、担保范围
  1.有约定:从约定
  2.无约定:主债权及其利息、违约金、损害赔偿金和实现担保物权的费用
  提示:因抵押不转移占有,故不存在“保管担保财产”的费用,但质权和留置权存在
  二 、转让限制
  1.经抵押权人同意
  (1)抵押期间,抵押人经抵押权人同意转让抵押财产的,应当将转让所得的价款向抵押权人“提前清偿债务或者提存”
  (2)转让的价款超过债权数额的部分归“抵押人”所有,不足部分由“债务人”清偿
  2.未经抵押权人同意
  抵押期间,抵押人未经抵押权人同意,不得转让抵押财产,但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外(涤除权)
  三、出租
  1.先抵押,后出租
  抵押权设立后抵押财产出租的,该租赁关系“不得对抗已登记的抵押权”,抵押权实现后,租赁合同对受让人不具有约束力
  (1)未书面告知已抵押:抵押人将已抵押的财产出租时,如果抵押人未书面告知承租人该财产已抵押的,“抵押人”对出租抵押物造成承租人的损失承担赔偿责任
  (2)已书面告知已抵押:如果抵押人已书面告知承租人该财产已抵押的,抵押权实现造成承租人的损失,由“承租人”自己承担
  2.先出租,后抵押(抵押不破租赁)
  订立抵押合同前抵押财产已出租的,原租赁关系不受该抵押权的影响,抵押权实现后,租赁合同在有效期内对抵押物的受让人继续有效
  四 、保全
  1.抵押人的行为足以使抵押财产价值减少的,抵押权人有权要求“抵押人停止”其行为
  2.抵押财产价值减少的,抵押权人有权“要求恢复”抵押财产的价值,或者提供与减少的价值相应的“担保”;抵押人不恢复抵押财产的价值也不提供担保的,抵押权人有权要求债务人“提前清偿债务”

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表见代理  发帖心情 Post By:2017-2-3 20:44:00

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质权  发帖心情 Post By:2017-2-4 22:34:00

质权

  1.权利质押的设立

经济法

  2.质物的保管与保全

经济法

  3.基于法律行为的物权变动规则和物权的对抗规则

经济法


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